文稿
刘韬
编辑
吴静
JS京师案
文
京师郑州分所刘韬律师
一、对于未登记为私募股权基金管理人的有限责任公司对外投资的规定
公司对外投资，是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业投资人的行为。公司转投资，对于分散经营风险、调整产业结构、节约交易成本和稳定经营权有着重要意义，是顺应集约化、规模化经营需要的一种正常现象。此外，通过转投资以及由此而生的母子公司、相互持股公司，有利于建立并巩固企业之间的联合，形成稳固的企业集团，发展规模经济，从而大大降低企业的经营成本，提高企业的知名度和竞争能力。
修改前的《公司法》规定，公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。
根据年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议修改的新《公司法》第15、16条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
根据《中国银行业监督管理委员会农村中小金融机构行*许可事项实施办法》（年第3号令）规定：“设立农村商业银行境内非金融机构作为发起人，应具备补充农村商业银行资本的能力，除国务院规定的投资公司和持股公司外，权益性投资余额原则上不得超过本企业净资产的50%（含本次投资金额，合并会计报表口径）”。
综上，未登记的私募基金管理人作为有限责任公司，在符合《公司章程》规定情况下，通过受让第三人持有的目标公司的股份，且不对目标公司债务承担连带责任的情况下，该对外投资即受让股份合法有效。
二、登记的私募股权基金管理人对外投资
（一）私募基金管理人对外投资的法律规定
1、年2月，基金业协会颁布《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》，规定私募基金管理人应当在募集基金完毕后的20个工作日内向基金业协会办理备案手续，经备案的私募基金方可以申请开立证券相关账户。
2、年8月，中国证监会颁布《私募投资基金监督管理暂行办法》，要求各类私募基金募集完毕后，私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，办理基金备案手续。
3、年1月，中国证监会发布《证监会发行监管问答——关于与发行监管工作相关的私募投资基金备案问题的解答》，明确了私募投资基金参与证券投资的方式，要求在发行工作中对私募投资基金备案情况进行核查。
4、年4月，基金业协会发布《私募投资基金合同指引1号(契约型私募基金合同内容与格式指引)》、《私募投资基金合同指引3号(合伙协议必备条款指引)》，规定私募基金应当按照规定向中国基金业协会履行基金备案手续。基金合同中应约定私募基金在中国基金业协会完成备案后方可进行投资运作。
（二）私募基金管理人对外投资的条件
根据《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定，出现以下几种情况，私募基金管理人应向中国基金业协会登记、备案或报告：
1、开展私募基金管理业务的机构应当向中国基金业协会登记;
2、私募基金募集完毕后，私募基金管理人应当向中国基金业协会办理基金备案手续;
3、私募基金管理人需定期更新管理人及从业人员的有关信息、所管理私募基金的投资运作情况和杠杆运用情况，发生重大事项的，应当在10个工作日内向中国基金业协会报告;
4、私募基金管理人应当于每个会计年度结束后4个月内，向中国基金业协会报送经会计师事务所审计的年度财务报告和所管理私募基金年度投资运作情况;
5、私募基金管理人依法解散、被依法撤销、或者被依法宣告破产的，其法定代表人或普通合伙人应当向中国基金业协会报告。
（三）同时，登记的私募基金管理人要建立完善的自营资金和受托资金隔离制度：
1、对投资前置性规定：根据《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》的相关规定，私募基金募集完成后，应当及时完成备案程序，否则私募管理人及其负责人员将会面临被责任的风险。
2、对于未完成备案基金能否参与对外投资问题，并没有强制性的法律规范对其进行明确的规定，根据基金业协会、证监会和全国中小企业股转系统发布的相关文件，应当进行如下区分：
(1)证监会监管明确，未完成备案基金不能参与(拟)上市公司发行业务和并购重组;
(2)全国中小企业股转系统态度宽松，未完成备案基金可以参与新三板业务，但是需承诺完成备案，且股转系统会持续
